論聲音商標的顯著(zhù)性和非功能性

瀏覽 3051 次　發(fā)布日期：[ 2013-10-12 ]　字號：

       2013年8月30日，十二屆全國人大第四次會(huì )議通過(guò)了修改商標法的決定。此次商標法修改的亮點(diǎn)之一，就是聲音也可作為商標申請注冊。聲音可以用作商標對于國人而言多少有點(diǎn)耳目一新，事實(shí)上，聲音商標在國外長(cháng)期的商業(yè)實(shí)踐中早已不是新生事物。美國、歐盟、澳大利亞、新西蘭、新加坡、印度等世界多個(gè)國家和地區，均早在商標立法、司法中承認聲音商標。

　　與文字商標、圖形商標、三維商標這些可視性傳統商標相比，聲音商標與氣味商標、嗅覺(jué)商標、動(dòng)態(tài)商標等非可視性商標屬于非傳統商標。具體來(lái)說(shuō)，所謂聲音商標，是指利用聲響、單音組成的音階甚至是音符組成的樂(lè )曲、音樂(lè )作為標識來(lái)區別不同商品或服務(wù)的商標。聲音可以是音樂(lè )聲音，也可是非音樂(lè )聲音。音樂(lè )聲音可以是專(zhuān)門(mén)創(chuàng )作的，也可以是取自現有樂(lè )譜；非音樂(lè )聲音可以是創(chuàng )作的，也可以是直接復制自然界的聲音。一個(gè)聲音商標是一支很短的獨特曲調或旋律，一般被安置在廣告的開(kāi)頭或結尾。聲音標識與其他可視標識具有同等價(jià)值，通常會(huì )通過(guò)聲音與可視標識的結合使用來(lái)增強品牌的辨識度。知名度較高的國外聲音商標如蘋(píng)果的開(kāi)機聲音、“諾基亞之歌”、米高揚公司的“獅子吼”等。作為非可視性商標的一種，聲音商標被納入我國商標體系后，其注冊條件必然要與原有的商標一般注冊條件相協(xié)調。那么，我國的聲音商標應當遵守哪些注冊條件呢？以下主要從顯著(zhù)性和非功能性?xún)煞矫嬲归_(kāi)論述。

　　一、聲音商標注冊條件之顯著(zhù)性

　　標識的“顯著(zhù)性”，又被稱(chēng)為“區別性”或者“識別性”，是指用于特定商品或服務(wù)的標識具有的能夠將這種商品或服務(wù)的提供者與其他同種或類(lèi)似商品或服務(wù)的提供者加以區分的特性。具備顯著(zhù)性是申請商標獲準注冊的基礎條件，無(wú)論是傳統商標還是非傳統商標均須遵守，聲音商標也不例外。

　　與傳統商標類(lèi)似，聲音商標的顯著(zhù)性同樣分為固有顯著(zhù)性和獲得顯著(zhù)性。對聲音商標固有顯著(zhù)性的判斷，可以考慮兩個(gè)方面：第一，考慮聲音的內容。聲音所表現的內容與所要使用的商品聯(lián)系越不緊密就說(shuō)明該標識越具有固有顯著(zhù)性。例如，將貓狗的叫聲注冊為寵物類(lèi)的服務(wù)上顯著(zhù)性極弱，但如果注冊為照明類(lèi)的商品上就可以認為具有顯著(zhù)性。相反，如果聲音的內容在所使用的商品或者行業(yè)的司空見(jiàn)慣，具有“通用性”，就不能認為具有顯著(zhù)性，例如，將《婚禮進(jìn)行曲》或截取其高潮片段作為婚慶服務(wù)的商標注冊。第二，考慮聲音的長(cháng)短。對于僅僅含有一至兩個(gè)音符的音樂(lè )片段，英國的《商標審查指南》即認為不具有固有顯著(zhù)性；而對于持續時(shí)間較長(cháng)的聲音，例如一首完整的歌曲或者一篇冗長(cháng)的樂(lè )譜，由于不易于消費者記憶從而形成來(lái)源指示性，同樣不宜注冊，我國香港地區《商標注冊處工作手冊》即持此種立場(chǎng)。

　　由于人腦獲得的外部信息大部分（約83%）是通過(guò)視覺(jué)，加上很多商品本身并無(wú)發(fā)聲部件，為其附加聲音商標需要依靠廣告宣傳、在銷(xiāo)售場(chǎng)所設置感應發(fā)聲裝置等措施來(lái)實(shí)現。因此相當一部分聲音標識在申請注冊時(shí)在無(wú)法證明其固有顯著(zhù)性的情況下只能轉而證明其“第二含義”的存在，而這意味著(zhù)申請者在此之前要付出更多的時(shí)間和資金進(jìn)行商業(yè)營(yíng)運從而建立起非可視的聽(tīng)覺(jué)商標與其商品來(lái)源的聯(lián)系。值得指出的是，在證明聲音標識具有“第二含義”，并非只需證明其商品在銷(xiāo)售或者使用時(shí)一直使用該聲音標識即可，申請人還需證明，經(jīng)過(guò)長(cháng)期的商業(yè)運營(yíng)，消費者已經(jīng)將其當成商品來(lái)源的指示。例如，在美國Nextel v.Motorola一案中，Motorola公司申請將其用在手機上的“唧唧聲”作為商標注冊，在商標公告期間，Nextel公司提出異議認為該聲音不具備顯著(zhù)性。為了證明該聲音獲得顯著(zhù)性，摩托羅拉公司主張其手機自1996年就開(kāi)始使用這種聲音，該類(lèi)手機的銷(xiāo)售量很大，申請人還投入大量的資源用以廣告宣傳該聲音以建立該聲音與手機之間的聯(lián)系。美國商標審判和上訴委員會(huì )經(jīng)過(guò)審查后，卻認為該聲音沒(méi)有獲得第二含義。因為雖然申請者的銷(xiāo)售量很大，但是沒(méi)有證據表明這些手機是使用聲音標記進(jìn)行銷(xiāo)售的，也沒(méi)有證據證明廣告中該聲音的使用被消費者視為產(chǎn)品的來(lái)源標記。

　　二、聲音商標注冊條件之非功能性

　　標識的功能性是指該標識的特性或者組成元素是由商品本身的特性或者正常使用所不可避免決定的。例如，一般的照相機在拍攝時(shí)按下快門(mén)必然會(huì )發(fā)出“咔噠”的快門(mén)聲，這種聲音就屬于功能性的聲音。對于非功能性的規定，主要是為了防止產(chǎn)品的實(shí)用性要素因商標注冊而被壟斷。因為商標權可以無(wú)限期續展，如果某種產(chǎn)品的一項功能性的特征被一個(gè)生產(chǎn)者通過(guò)商標權而獨占，那么勢必會(huì )使得其它同類(lèi)產(chǎn)品的生產(chǎn)者無(wú)法使用，有違正當競爭�？梢韵胂�，如果“咔噠”聲被某相機制造商注冊為商標后，必然導致其他生產(chǎn)商必須花費成本改造快門(mén)以規避同樣的聲音，而這會(huì )造成不必要的研發(fā)成本。

　　具體而言，在以下三種情況下，聲音標識不得被注冊為商標：第一，聲音標識是由商品本身的性質(zhì)所產(chǎn)生的聲音，它是指為實(shí)現商品用途所必須采用或者通常采用的聲音。例如，普通的ATM機在出鈔時(shí)會(huì )發(fā)出“嘩啦啦”的數鈔聲，而這時(shí)商品本身結構所決定的聲音。第二，為獲得技術(shù)效果而需有的聲音。例如，對于防盜而言，人們最為熟悉的是警笛聲，因此，很多車(chē)輛防盜裝置的聲音都設置成類(lèi)似警笛的形式。第三，使商品具有實(shí)質(zhì)性?xún)r(jià)值的聲音，即影響商品價(jià)值和消費選擇所使用的聲音。例如，門(mén)鈴的聲音曾存在過(guò)多種形式，但經(jīng)過(guò)市場(chǎng)檢驗，比較受消費者歡迎的是“叮咚”等幾種聲音，而消費者一般也將其看做是一類(lèi)產(chǎn)品本身所具有的聽(tīng)覺(jué)美感而沒(méi)有將其看成指明商品來(lái)源的標識，因此不應被注冊為商標。

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